【楚雄注冊公司】開辦公司巧妙設(shè)計(jì)公司章程保護(hù)中小股東利益

很多時(shí)候，在公司章程的制定中，疏忽了對中小股東權(quán)益的保護(hù)，所以中小股東常常會(huì)受到大股東的牽制，其實(shí)曼德企服認(rèn)為，只要在公司章程做出一些特別的約定，就可以讓中小股東的利益得到保護(hù)。

一、在股份有限公司章程中規(guī)定董事、監(jiān)事選舉采用累積投票制。

根據(jù)公司法，累積投票制不是強(qiáng)制性規(guī)定，由公司自由選擇適用。累積投票制可以使代表小股東意志的人選進(jìn)入董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)，保護(hù)小股東利益。股份有限公司的小股東應(yīng)當(dāng)爭取在章程中明確董事、監(jiān)事選舉中采取累積投票制，這樣可以使小股東在董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)上有一席之地，反映小股東的正當(dāng)要求。

二、通過對相關(guān)概念的界定，更好地保護(hù)小股東行使知情權(quán)。

公司法規(guī)定有限責(zé)任公司的股東有權(quán)要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿。但查閱會(huì)計(jì)帳簿是否包括查閱會(huì)計(jì)憑證法律未明確規(guī)定。查閱會(huì)計(jì)憑證是股東知悉公司情況的最重要手段。因此在公司章程中明確股權(quán)有權(quán)查閱會(huì)計(jì)憑證，可以有力保護(hù)中小股東權(quán)益。

公司法又規(guī)定若公司有合理根據(jù)認(rèn)為股東查閱會(huì)計(jì)賬簿有不正當(dāng)目的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱。如果不進(jìn)行界定“不正當(dāng)目的”，小股東的正當(dāng)要求往往被大股東以此理由而拒絕。

三、在董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)選舉中爭取職工代表的比例。

公司法規(guī)定，有限責(zé)任公司和股份有限公司董事會(huì)成員中可以有公司職工代表。監(jiān)事會(huì)組成中，應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的職工代表?？梢栽谡鲁讨忻鞔_規(guī)定職工代表擔(dān)任公司董事和監(jiān)事的人數(shù)和條件。職工代表作為董事和監(jiān)事，看起來與小股東沒有關(guān)系，但是職工代表的增加可以削弱和限制控股股東的獨(dú)斷專行。

四、在章程中爭取有利于全體股東、董事發(fā)表意見和對大股東獨(dú)斷專行行為制約的股東會(huì)和董事會(huì)的議事方式和表決程序。

公司法規(guī)定：“股東會(huì)的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定?！?、“董事會(huì)的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定?！?/p>

因此，可以同時(shí)約定股東會(huì)、董事會(huì)參會(huì)人員中小股東到會(huì)人數(shù)和比例，低于規(guī)定人數(shù)和比例的，不得召開會(huì)議，以此促進(jìn)表決結(jié)果更有利于保護(hù)小股東的正當(dāng)利益。

五、約定董事、監(jiān)事、高級管理人員對公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的賠償責(zé)任的具體條件和計(jì)算方法。

公司法規(guī)定：“董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任?！痹摋l法律規(guī)定中，第一次把違反公司章程的行為作為董事、監(jiān)事、高級管理人員承擔(dān)責(zé)任的條件之一。

公司法又規(guī)定：“公司的控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。違反前款規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任”。如何賠償，應(yīng)當(dāng)有具體的損失計(jì)算方法。

因此，在章程中應(yīng)當(dāng)明確約定董事、監(jiān)事、高級管理人員對公司、第三人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任的具體條件和損失的計(jì)算方法，以使上述法律規(guī)定具有可操作性。

六、在章程中約定控股股東的誠信義務(wù)。

為了限制和清除因資本多數(shù)決原則帶來的負(fù)面影響，同時(shí)也是為了保護(hù)小股東，可以考慮在章程中爭取約定控股股東負(fù)有如下兩方面的誠信義務(wù)：

第一，在股東大會(huì)召開和決議過程中，應(yīng)當(dāng)保證小股東股東權(quán)的行使。

第二，股東大會(huì)和董事會(huì)的決定應(yīng)當(dāng)維護(hù)小股東的利益。應(yīng)當(dāng)在章程中明確，股東大會(huì)雖然可以根據(jù)多數(shù)股東的意思作出決議，但是，應(yīng)當(dāng)確保公司的決議不侵犯小股東的利益。

七、在董事、監(jiān)事提名、選舉方法和對不稱職董事、監(jiān)事的更換中爭取設(shè)置對小股東有利的制度。

應(yīng)當(dāng)在章程中明確小股東提名的董事、監(jiān)事候選人在提交股東大會(huì)表決名單中的比例。在有限責(zé)任公司股東大會(huì)選舉公司董事、監(jiān)事時(shí)，股東可以參照股份有限公司的規(guī)定，爭取向公司提出采取累積投票和差額選舉的請求。可以在章程中爭取規(guī)定，對董事、監(jiān)事不適任的，股東都有權(quán)提出解除建議，而董事、監(jiān)事應(yīng)當(dāng)有明確的職責(zé)。不能履行職責(zé)的，應(yīng)當(dāng)在章程中確定辭任的條件和程序。

八、對大股東或控股股東的表決權(quán)進(jìn)行必要的限制。

公司法規(guī)定了在向其他企業(yè)投資和為他人提供擔(dān)保事項(xiàng)上股東表決權(quán)將受限制，但是對于其他情況下的利害關(guān)系股東表決權(quán)并沒有限制。這對小股東來說非常危險(xiǎn)。比如，在除擔(dān)保外的其他關(guān)聯(lián)交易中，對于關(guān)聯(lián)方的表決權(quán)不加以限制，就會(huì)損害非關(guān)聯(lián)方的權(quán)益，而往往作出決定的都是控股股東。有必要在章程中明確約定，所有的關(guān)聯(lián)交易中的關(guān)聯(lián)股東沒有表決權(quán)。在決定有關(guān)董事、監(jiān)事報(bào)酬事項(xiàng)的時(shí)候，關(guān)聯(lián)股東如果是董事和監(jiān)事，表決權(quán)也應(yīng)受限制。

對公司相互持股情況下的股份表決權(quán)也應(yīng)進(jìn)行限制，比如可以約定子公司對母公司沒有表決權(quán)。為了排除控股股東利用相互持股損害小股東利益，也可以爭取在章程中約定被控股公司禁止持有控股公司的股份。

九、擴(kuò)大異議股東股份收買請求權(quán)的適用條件。

雖然公司法規(guī)定了有限責(zé)任公司的股東退股制度。但是，在公司發(fā)生僵局、大股東攫取和濫用公司資產(chǎn)和剝奪股東參與公司事務(wù)的經(jīng)營管理權(quán)以及股東個(gè)人原因難以繼續(xù)合作的情況出現(xiàn)時(shí)，處于困境的小股東仍無法退出公司。

因此，在章程中，對異議股東行使股份收買請求權(quán)的條件作進(jìn)一步明確具體的規(guī)定。比如可以在章程中規(guī)定，出現(xiàn)大股東擅自決策造成公司財(cái)產(chǎn)、信譽(yù)受到一定損失，或者大股東嚴(yán)重侵犯小股東利益，或者侵占公司財(cái)產(chǎn)等情況時(shí)，小股東有權(quán)退出公司。在協(xié)商不成時(shí)可以約定向法院起訴?？梢栽谡鲁讨屑s定，股東的退股價(jià)格應(yīng)由退股股東和股權(quán)受讓人協(xié)商確定，協(xié)商不成時(shí)，委托相關(guān)機(jī)構(gòu)評估，或向人民法院起訴。通過這些約定，使小股東退股易于操作。

十、爭取董事長和經(jīng)理分設(shè)。

在目前股份有限公司大多一股獨(dú)大和絕大部分有限責(zé)任公司存在控股股東的情況下，大股東和控股股東往往在公司董事會(huì)中占大多數(shù)，董事長常常是大股東或控股股東擔(dān)任。如果董事長和經(jīng)理再由一人擔(dān)任，將造成決策程序和執(zhí)行程序中小股東均失去說話的權(quán)利。小股東可以爭取經(jīng)理職位，也可以建議經(jīng)理外聘，至少應(yīng)杜絕目前許多公司兩職位由一人擔(dān)任的情況。

十一、在股份有限公司章程中約定實(shí)行委托書征集制度，完善小股東的委托投票權(quán)。

借助于委托書征集制度，分散的股東可以統(tǒng)一行使其表決權(quán)，有利于保護(hù)小股東利益，防止大股東專斷和濫用權(quán)利。

十二、建立股東審計(jì)請求制度。

在章程中約定當(dāng)股東對公司財(cái)務(wù)情況存在疑義時(shí)，有權(quán)直接從公司外部聘請審計(jì)人員對公司財(cái)務(wù)情況進(jìn)行審計(jì)。

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淺析如何保護(hù)中小投資者的權(quán)益

我國證券市場經(jīng)過二十年的風(fēng)雨,目前已成為一個(gè)規(guī)模日漸壯大、地位日益顯著的大市場。然而在我國,證券市場畢竟是一個(gè)新興市場,在其發(fā)展的歷程中,出現(xiàn)了很多的問題,如會(huì)計(jì)信息質(zhì)量問題而引發(fā)的投資風(fēng)險(xiǎn),上市公司、中介機(jī)構(gòu)等市場參與主體對中小投資者的惡性誤導(dǎo),導(dǎo)致中小投資者利益嚴(yán)重受損等。幫助中小投資者利用會(huì)計(jì)信息,識別投資風(fēng)險(xiǎn)并有效的控制風(fēng)險(xiǎn),維護(hù)中小投資者的合法權(quán)益是本文論述的基點(diǎn)。 一、認(rèn)識現(xiàn)狀,培養(yǎng)中小投資者維權(quán)的意識 中小投資者自我維權(quán)意識是投資者保護(hù)機(jī)制的一個(gè)非常重要的環(huán)節(jié)。中小投資者維護(hù)行使自己的權(quán)利,一般體現(xiàn)在行使投票權(quán)上,而行使權(quán)利的意識往往與投資組合有著密切關(guān)系。證券所有權(quán)的分散對風(fēng)險(xiǎn)承受的最優(yōu)配置是有益的,但其結(jié)果是證券持有者通常過于多樣化地?fù)碛泄镜墓善?以至于對某一特定公司沒有多少行使權(quán)利的興趣。中小投資者在進(jìn)行投資決策時(shí)只是考慮通過實(shí)施的投資組合來降低投資風(fēng)險(xiǎn),但對投資某一特定公司行使投票權(quán)卻沒有足夠的興趣。 中小投資者維權(quán)意識差,缺乏行使權(quán)利的動(dòng)機(jī),固然與組合投資存在著一定的關(guān)聯(lián),但問題的癥結(jié)還是應(yīng)該歸因于歷史上的“一股獨(dú)大”。雖然廣大中小投資者擁有法律上的投票權(quán),但股權(quán)分置使得流通股股東的投票權(quán)成為一種擺設(shè)。由于大股東所控制的董事會(huì)、股東大會(huì)等集體決策的組織機(jī)構(gòu),往往對中小股東投票權(quán)的行使規(guī)定了許多歧視性的限制性條款(如所持股票必須達(dá)到一定比例,比如5%),或?qū)τ芍行」蓶|所提出的提議不予表決等,也使得廣大中小股東不僅在理論上“不愿行使”投票權(quán),而且也在現(xiàn)實(shí)中“不能行使”投票權(quán)。即便是中小股東行使了自己的權(quán)利,實(shí)際上也不能對公司的決策構(gòu)成實(shí)質(zhì)性的影響。 中小投資者是證券市場存在和發(fā)展的根基,正是他們的積極參與才會(huì)有證券市場的迅速發(fā)展。水能載舟,亦能覆舟,對中小投資者利益的保護(hù),關(guān)系到證券市場是觸礁擱淺還是繼續(xù)遠(yuǎn)航的大問題。通過提高中小投資者的素質(zhì)對他們維權(quán)意識加以引導(dǎo),中小投資者一旦具有了豐富的投資知識和法律知識,就可以拿起法律武器行使自己的權(quán)利,從而間接的推動(dòng)上市公司質(zhì)量的提高,也會(huì)使證券市場穩(wěn)定的向前發(fā)展。 二、正確引導(dǎo),讓中小投資者理性投資 證券投資風(fēng)險(xiǎn)是客觀存在的,人們對客觀存在的風(fēng)險(xiǎn)是可以控制的,但要有一定的基本前提:投資者必須具有理性的投資行為。從現(xiàn)實(shí)情況看,證券投資的風(fēng)險(xiǎn)損失是由多方面的因素造成的,而投資者本身的錯(cuò)誤決策和錯(cuò)誤的投資行為也是其中的一個(gè)重要因素。投資者的非理性行為往往表現(xiàn)為,缺乏利用會(huì)計(jì)信息的智慧型的投資和風(fēng)險(xiǎn)識別和防范技巧,由于一味盲目的模仿他人、隨行就市的羊群式交易行為而誘發(fā)泡沫市場,以至于錯(cuò)誤的判斷證券質(zhì)地和投資回報(bào)率。一個(gè)正確的投資理念和理性的投資行為,可以引導(dǎo)投資走向成功之路,而錯(cuò)誤的投資決策和非理性的投資行為,則可以使客觀存在的投資風(fēng)險(xiǎn)變?yōu)榧瘸墒聦?shí)。非理性行為會(huì)嚴(yán)重的妨礙證券合理價(jià)格的形成,降低證券市場的效率。 中國的投資結(jié)構(gòu)極不合理, 在A股中70% 是由中小投資者持有,無論是從數(shù)量上,還是投資總額上,龐大的中小投資者構(gòu)成了當(dāng)前中國證券市場的基礎(chǔ)。而且從現(xiàn)行的經(jīng)濟(jì)、金融政策及證券市場的運(yùn)行狀況來看,個(gè)人投資者在相當(dāng)長的時(shí)期內(nèi)仍會(huì)占有比機(jī)構(gòu)投資者多的多的市場份額。 然而,以個(gè)人投資者為主的證券市場往往傾向于過度投機(jī)和短期行為,市場的穩(wěn)定性較差。市場上大量的個(gè)人投資者,常常是自發(fā)形成的并表現(xiàn)為非理性的特征,從而導(dǎo)致了意見和行動(dòng)的傳染。他們依靠“消息市”、“政策市”提供的各種小道消息和政策做出決策,缺乏對會(huì)計(jì)信息的分析能力和對投資風(fēng)險(xiǎn)的承受能力,表現(xiàn)出各種偏激和情緒化特征,其投資行為往往無依據(jù)可言,投資者的交易行為呈一時(shí)沖動(dòng)。 在國外成熟的證券市場中,投資者則是以機(jī)構(gòu)投資者為主體,個(gè)人投資者相對較少,入市資金以養(yǎng)老基金、開放式基金、保險(xiǎn)基金等機(jī)構(gòu)投資基金為主,股價(jià)不容易被主力所操縱。而中國的機(jī)構(gòu)投資者主要是由信托投資公司、財(cái)務(wù)公司、證券公司和法人公司等組成,投資基金占少數(shù)。這些投資者入市以自營為目的,資金來源極不穩(wěn)定。種種跡象表明,在現(xiàn)有的市場結(jié)構(gòu)下機(jī)構(gòu)投資者自身的行為已經(jīng)發(fā)生了一定的變異和扭曲,他們不僅沒有引導(dǎo)中小投資者正確的使用會(huì)計(jì)信息,從而有效的穩(wěn)定市場,反而助長了市場投機(jī),對市場波動(dòng)起到了推波助瀾的作用。 能否對中小投資者非理性行為予以矯正,使他們能夠充分地利用會(huì)計(jì)信息,并結(jié)合豐富的投資知識和法律知識,最大限度地維護(hù)自身的利益,這里有兩種觀點(diǎn)。其一,一些觀點(diǎn)認(rèn)為,當(dāng)把所有中小投資者看著是一個(gè)群體來考察時(shí),由于新老投資者總是在不斷地新陳代謝,致使投資者整體的素質(zhì)難以提高,投資者非理性投資行為必然會(huì)持久化。此外,投資者與公司經(jīng)營者共振作用也難以改變非理性投資行為。其二,還有一種觀點(diǎn)認(rèn)為,無需刻意矯正投資者的非理性行為。他們認(rèn)為會(huì)計(jì)信息的不對稱性不會(huì)構(gòu)成影響資本市場效率的重大障礙。雖然投資者對公司的真實(shí)業(yè)績并不一定感興趣,習(xí)慣于搭便車和進(jìn)行短期炒作,但由于非理性投資者以及短期投資者正好是使老練成熟的理性投資者得以套利的“小綿羊”,因此,他們的損失自然會(huì)迫使他們最終退出市場。 從以上的兩種觀點(diǎn)可以看出,有限理性的投資者,參與證券市場交易行為及其后果,但卻不主張改變現(xiàn)狀,而是順其自然,讓中小投資者自生自滅,要知道中小投資者的投資行為呈現(xiàn)過度反應(yīng)的傾向,在相當(dāng)程度上會(huì)加劇證券市場的震蕩,最終影響整個(gè)市場的交易,更談不上保護(hù)其利益。為此,我們必須高度重視中小投資者,加以正確引導(dǎo),保護(hù)其利益,建議如下。一是為中小投資者理性投資創(chuàng)造良好的經(jīng)濟(jì)法律環(huán)境。政府部門在制定證券市場相關(guān)法律、法規(guī)和制度時(shí),應(yīng)具有前瞻性、穩(wěn)定性、延續(xù)性和透明度。在法律制度中應(yīng)充分體現(xiàn)鼓勵(lì)長期投資的理念,比如可以采用鼓勵(lì)長期股票投資的稅收制度來限制股票市場中的短期炒作行為,讓中小投資者對證券市場的前景樹立信心,從而減少中小投資者的盲目沖動(dòng)性和過度的投資行為。同時(shí),證券監(jiān)管部門要規(guī)范和監(jiān)督上市公司的會(huì)計(jì)信息披露,最大程度地避免上市公司虛假會(huì)計(jì)信息可能對中小投資者造成的傷害,比如可以開設(shè)中小投資者維權(quán)熱線,制定“打擊會(huì)計(jì)信息欺詐有獎(jiǎng)舉報(bào)實(shí)施細(xì)則”,并通過媒體對社會(huì)公告,鼓勵(lì)全社會(huì)對會(huì)計(jì)信息欺詐進(jìn)行監(jiān)督、舉報(bào)。二是為中小投資者理性投資創(chuàng)造穩(wěn)定的經(jīng)濟(jì)政策環(huán)境。政府部門應(yīng)盡可能減少政策風(fēng)險(xiǎn)對市場及中小投資者行為的震蕩,避免“政出多門、朝令夕改”的現(xiàn)象,使政策更接近投資者的心理認(rèn)同,減少政策對證券市場和投資者行為的過度干預(yù),使中小投資者的投資行為向著更加理性的方向發(fā)展。三是為中小投資者理性投資創(chuàng)造優(yōu)越的人文環(huán)境。證券監(jiān)管部門或中介機(jī)構(gòu)要擔(dān)負(fù)起積極引導(dǎo)投資者理性投資的任務(wù),可以考慮設(shè)立維護(hù)中小投資者權(quán)益的民間組織。 三、加強(qiáng)監(jiān)督,保護(hù)中小投資者的權(quán)益 最大限度地保護(hù)中小投資者的權(quán)益,實(shí)現(xiàn)資本市場資源的有效配置,使證券市場健康的向前發(fā)展。通過健全公司治理結(jié)構(gòu),從源頭上鏟除虛假會(huì)計(jì)信息的產(chǎn)生機(jī)理。修訂后的公司法十分重視對中小股東權(quán)益的保護(hù),增加了有限責(zé)任公司股東可以查閱公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)賬簿的規(guī)定;增加了股份有限公司股東大會(huì)選舉董事、監(jiān)事時(shí),可以實(shí)行累積投票制的規(guī)定;增加了有限責(zé)任公司股東退出機(jī)制的規(guī)定,在公司符合分紅條件而長期不向股東分紅的情況下,股東可以要求公司收購其出資,退出公司;增加了股東代表訴訟的規(guī)定,當(dāng)公司董事、經(jīng)理等高級管理人員侵犯了公司權(quán)益而公司不予追究時(shí),股東可以依法向人民法院提起訴訟,以維護(hù)公司和自身的權(quán)益等。這些規(guī)定都極大的保護(hù)了中小投資者的權(quán)益,但這些還遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠,比如為維護(hù)中小股東的合法權(quán)益,法律上對控股股東的權(quán)力應(yīng)加以限制,賦予監(jiān)事會(huì)實(shí)質(zhì)上的權(quán)力等。保護(hù)中小投資者的利益,尚需進(jìn)一步的努力。